Договор поставки

ответственности учредителей по обязательствам предприятия, возможность

получения возмещения с их стороны и неплатежеспособности самого

юридического лица.

Однако формирование условий на этом не заканчивается. Нужно предвидеть

ситуации, которые могут возникнуть после заключения договора и

препятствовать его выполнению, для этого необходимо обеспечить в условиях

договора применение средств правовой защиты. Для подбора определенных

средств правовой защиты, И. Вахниным была предложена таблица (см.

Приложение №11), в которой сведены все нормативные правила современных

правовых актов, регулирующих поставку, на основании которой можно выбрать

то или иное средство защиты. Часть данных норм носит диспозитивный

характер, то есть требуют включения в условия договора, другая же часть

носит императивный характер и не требует включения в текст договора.

В заключении следует отметить, что договорные условия должны представлять

все видовые и родовые признаки соответствующего правоотношения, что имеет

процессуально-прикладной характер, поскольку с учетом возможной перспективы

арбитражного разбирательства, содержание конкретного договора поставки

должно формироваться наиболее детально и таким образом, чтобы договор как

можно более полно соответствовал действительным намерениям заключивших его

сторон.

Немаловажное значение при заключении договора поставки, приобретает и

форма, придаваемая заключенному договору поставки, о чем подробнее будет

рассказано далее в главе 2.3.

2.3. Способы оформления договорных отношений.

В соответствии с действующим законодательством, договор поставки

считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем

существенным его условиям. Момент заключения договора определяется моментом

придания соглашению установленной формы.

Договор поставки может заключаться несколькими способами, основные, из

которых представлены и проанализированы ниже. Но в любом случае, конкретный

выбор способа заключения договора представлен на усмотрение сторон и

зависит от особенностей и специфики конкретного договора. Данные варианты

заключения договора поставки представлены Анохиным в статье «Договор

поставки в рыночной экономике».[17]

? Составление единого документа под названием «договор».

Договор поставки, будучи сделкой, между юридическими лицами, должен

заключаться в простой письменной форме (п.1 ст.161 ГК РФ). В соответствии

со ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме совершается путем составления

документа, выражающего его содержание и подписанного лицом или лицами,

совершающими сделку, или должным образом управомоченными на совершение

сделки. (см. Приложение № 12).

Согласно п.4 ст.434 ГК РФ письменная форма договора считается

соблюденной, если лицо, получившее предложение заключить договор (оферту),

в срок, установленный для его принятия (акцепта оферты), в соответствии с

п.3 ст.438 ГК РФ совершает действия по выполнению указанных в оферте

условий договора: отгрузку товара, уплату соответствующей суммы.

По мнению юристов-практиков, выбор способа – составление единого

документа под названием «договор» является самым оптимальным вариантом в

выборе конкретного способа заключения сделки по поставке. Именно, в едином

документе под заголовком «договор», «контракт», «соглашение» стороны могут

определить все существенные условия и аспекты предстоящей коммерческой

операции. Большим достоинством данного способа называется и тот момент, что

при его наличии, спора о самом факте заключения договора практически не

возникает.

Составленный единый документ должен иметь определенную структуру и

обладать необходимыми реквизитами.

Б. Завидов, в статье «Как правильно составить договор поставки?»,

отмечает, что на сегодня нет законодательного закрепления структурного

построения договора поставки. В данном случае действует норма о свободе

договора, о возможности заключить договор как предусмотренный законом, так

и смешанный договор. Кроме того, условия договора определяются по

усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия

предписано законом (ст.422 ГК РФ).

Основываясь на практическом опыте составления договоров поставки, а также

на требованиях соответствующего законодательства, Завидов дает примерную

структуру договора поставки. Также примерная структура данного договора

была представлена И. Вахниным в указанной нами ранее работе. На основании

анализа двух данных статей представляем структуру договора поставки (см.

Приложение №12).

?Обмен письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.

Законодательство представляет возможность оформлять договорные отношения

путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной,

электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ

исходит от стороны по договору.

Как показывает практика, данный способ таит в себе много опасностей, и

главная из них в том, что не каждое и любое письмо или телеграмма могут

свидетельствовать о заключении соглашения между сторонами. (см. Приложение

№ 14).

Все перечисленные документы должны отвечать требованиям предложения о

заключении договора (оферты), а именно:

? Письмо должно содержать в себе всю необходимую информацию относительно

существенных условий договора;

? Письмо должно быть достаточно определенным, то есть оно должно быть

обращено к конкретному лицу;

? Предложение о заключении договора должно быть от полномочного лица

предприятия;

? Письмо должно выражать намерение лица, которое его посылает, считать

себя связанным правами и обязанностями в случае принятия.

Если все перечисленные условия отсутствуют, то письмо можно рассматривать

в качестве рекламы или как предложение к переговорам по поводу будущего

договора, поскольку никаких правовых и юридических последствий такой

документ не влечет.

Но даже если письмо отвечает всем предъявленным юридическим требованиям,

одного его для заключения договора недостаточно. Необходимо, чтобы

предложение было принято (акцептовано), поскольку договорные отношения

между сторонами возникают не из самого гарантийного письма, а из одобрения

его сторонами.

? Принятие заказа к исполнению.

Договор может быть заключен путем принятия к исполнению заказа.

Данный способ особо широко применяется в плановой экономике, в отношении

договоров по поставке товаров для государственных нужд.

В соответствии с законодательством, государственный заказчик (федеральный

орган исполнительной власти и т.п.) Разрабатывает заказ на поставку товаров

для государственных нужд и размещают их в организациях-поставщиках, путем

заключения государственных контрактов. В качестве поставщика могут

выступать как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели,

удовлетворяющие квалификационным требованиям, определяемым в соответствии с

Положением об организации закупки товаров для государственных нужд.[18]

Размещение заказов может производиться на конкурсной основе путем

проведения открытых или закрытых торгов. В ряде случаев заказчик вправе

размещать заказы с применением способа запроса котировок, либо по

согласованию с МИН. Экономики РФ, у единственного источника товара.

? По общему правилу, сделка, для которой законодательством установлена

письменная или иная определенная форма, может быть совершена устно. Так,

если сторонами договора поставки являются два гражданина-предпринимателя, а

общая стоимость поставленных товаров не превышает 10 минимальных размеров

оплаты труда, то такой договор может облекаться в устную форму.

Такая сделка может считаться совершенной и в том случае, когда из

поведения лица явствует его воля совершить сделку. Однако при несоблюдении

простой письменной формы стороны лишаются права в случае спора ссылаться в

подтверждение сделки на свидетельские показания, а в случаях, прямо

указанных в законе, отсутствие письменной формы влечет недействительность

сделки.

О заключении сделки свидетельствует ее подписание. Как правило, оно

включает в себя собственноручную подпись полномочного представителя

предприятия, а также оттиск печати этой организации.

Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон на ее

заключение, в соответствие, с которым у сторон возникают соответствующие

права и обязанности, и ответственность.

Также особое значение приобретает правильное оформление текста договора

или другого документа. Составители сборника «Коммерческий договор: от

заключения до исполнения» Дашков Л.П., и А.В. Брызгалин, дают

соответствующие рекомендации, которые представлены в Приложении № 13,15.

Таким образом, аналитическая работа по формированию условий и заключению

договора поставки заключается в принятии сторонами решения:

? По выбору формы его заключения (учитываются возможности,

предоставленные нормами действующего законодательства, также сложившаяся

практика заключения договоров у поставщика-продавца);

? По выбору структуры договора (учитывается обычно используемые формы

договоров поставки, набор условий договора поставки, содержащийся в

правилах действующего законодательства, порядок ведения переговоров по

заключению договора);

? По формированию конкретных условий, определяющих, в частности, предмет

договора, сроки поставки, качество товара, цену товара, форму оплаты

(учитываются императивные нормы действующего законодательства, информация

из планов деятельности сторон, в частности количественные характеристики

скорости реализации товара и поступления денежных средств, информация о

контрагенте, информация о влиянии на выполнение договора факторов

независящих от воли сторон);

? По определению в условиях договора соотношения сроков поставки и

оплаты и эффективных средств обеспечения исполнения обязательств

(учитываются нормы действующего законодательства, регулирующие применение

средств правовой защиты, обобщение опыта исковой работы, информация о

контрагенте, информация о влиянии на выполнение договора факторов, не

зависящих от воли сторон). В частности, Вахниным И., в указанной нами ранее

работе «Формирование условий и заключение договора поставки», был

проанализирован накопленный опыт юридической практики по исполнению

договора поставки одной из московских фирм.

Данный анализ основан на выделении ключевых обстоятельств (факторов),

влияющих на неисполнение (ненадлежащее исполнение) условий договора

поставки, которые собраны в единую таблицу, которая представлена в

Приложении № 16. Отмечено, что наблюдение за такими обстоятельствами,

прогнозирование их влияние на условия договора позволяют разрабатывать

различные средства для предотвращения их негативного воздействия на

исполнение договорных условий. Это повышает эффективность договора как

средства правового регулирования в целом.

Подведя итоги изучения вопросов порядка заключения и формирования условий

договора поставки, можно сделать следующие выводы:

* Успех коммерческой деятельности во многом предопределяется качеством

заключаемого договора, в частности договора поставки, и зависит от уровня

проработки договорных условий.

* Наличие в ГК РФ большого количества диспозитивных норм открывает

субъектам предпринимательской деятельности большие возможности для маневра,

но вместе с тем требует и ответственного подхода к заключению договора

поставки.

* В соответствии с представленными рекомендациями специалистов, надо

учитывать, что универсального договора, способного надежно обезопасить ваш

бизнес, не существует. Договор – это акт индивидуальный, и поэтому не

рекомендуется использовать типовые формы договора, во избежания

тиражирования ошибок.

После того, как стороны согласовали все необходимые условия и надлежащим

образом оформили данное соглашение, договор вступает в силу, с данного

момента стороны приобретают права и обязанности по отношению друг к другу,

которые они обязаны исполнить надлежащим образом.

Особенности исполнения договора поставки, а также другие события, которые

могут происходить в период действия договора поставки, будут рассмотрены в

главе 3.

3.3. Ответственность сторон по договору поставки.

Обязательства сторон по надлежащему исполнению своих договорных

обязанностей гарантированы законодательством мерами имущественной

ответственности, возлагаемых на ту сторону, которая не исполняет своих

обязанностей перед контрагентами или исполняет их ненадлежаще.

Ответственность по договору поставки характеризуется:

? Применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий

договора поставки является правом, а не обязанностью.

? Стороны могут устанавливать в договоре санкции по своему усмотрению,

если законодательством не предусмотрено обязательных санкций, а также

увеличивать размеры санкций, установленных законом.

? Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение

договора поставки может наступить и без наличия вины в этом, поскольку ст.

401 ГК РФ устанавливает, что если иное не предусмотрено законом или

договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее

обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет

ответственность, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось

невозможным в следствии непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и

непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

? Формами собственности сторон по договору поставки являются выплата

неустойки и возмещение убытков.

? По общему правилу неустойка является зачетной, так как причинение

неисполнением договора убытки возмещаются в сумме, не покрытой неустойкой

(п. 1 ст.394 ГК РФ).

? В соответствии с принципом полного возмещения убытков подлежат оба

вида убытков: положительный ущерб в имуществе и упущенная выгода (п.2 ст.15

ГК РФ).

Основания ответственности поставщика в договоре поставки следующие:

просрочка товара – передача поставщиком покупателю товара после истечения

срока поставки, предусмотренного договором; недопоставка – передача

поставщиком покупателю в установленный срок меньшего количества товара, чем

предусмотрено договором, поставка некачественного товара, поставка

некомплектного товара.

Следует отметить, что ГК РФ регулирует лишь общие вопросы ответственности

за нарушение договорных обязательств по договору поставки, предоставляя

сторонам самостоятельно установить в договоре размеры штрафов и порядок

взыскания. ГК РФ допускает установление санкций законом или иными правовыми

актами.

Обычно за нарушения со стороны поставщика данная сторона выплачивает

покупателю неустойку в процентном соотношении к стоимости непоставленного

товара в срок. В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойка представляет собой

определенную в договоре или законе денежную сумму, которую должник обязан

уплатить кредитору при неисполнении обязательства, в частности при

просрочке исполнения. Неустойка носит универсальный характер. Практически

любое обязательство, являющееся действительным по закону, можно обеспечить

неустойкой. При этом заблаговременно указывается конкретная сумма

неустойки, и при неисполнении обязательства виновная сторона должна

заплатить именно эту сумму, независимо от реального размера убытков другой

стороны, ровно как и при их отсутствии.

Неустойка может быть «законной» и договорной. Законная неустойка

предусмотрена требованиями законодательства и определяется нормативными

актами, применяется сторонами договора независимо от того, воспроизведены

или подтверждены соответствующие нормы в тексте договора поставки. Согласно

ст. 331 ГК РФ договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и

обязательно в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

(см. Приложение № 25). Несоблюдение этого требования влечет

недействительность соглашения сторон о неустойке.

Поскольку взыскание неустойки предполагает невыполнение или ненадлежащее

выполнение договорных обязательств, то требование об уплате неустойки может

совпадать с требованием о возмещении убытков.

В договорах поставки большое значение имеет неустойка за недопоставку и

просрочку поставки товаров (ст. 521 ГК РФ). Установленная законодательством

или условиями договора неустойка за недопоставку или просрочку поставки

заказанной продукции взыскивается с поставщика до фактического исполнения

обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное

количество продукции в последующих периодах поставки, если законом или

договором не предусмотрен другой порядок.

Иногда применяется штрафная неустойка. В этом случае с виновной стороны

убытки взыскиваются в полном размере, без учета неуплаченной неустойки.

Таким образом, покупатель получает всю сумму неустойки и полное возмещение

убытков. Штрафную неустойку используют в случае поставки продукции

ненадлежащего качества, когда после устранения поставщиком выявленных

недостатков у потребителя (покупателя) остаются непокрытые расходы

(убытки). Тогда в соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить

кредитору убытки, причиненные ненадлежащим исполнением обязательств.

Основной формой ответственности за неисполнение обязательств считается

возмещение убытков. Потерпевшая сторона имеет право требовать возмещения

убытков в любом случае, если иное не предусмотрено действующим

законодательством или условиями договора. Если в договоре не оговорен

вопрос о возмещении убытков, то это предоставляет право кредитору требовать

полного возмещения убытков в соответствии со ст. 15 ГК РФ. Полное

возмещение убытков включает себя как реальный ущерб – расходы понесенные

потерпевшей стороной, утрату или повреждение ее имущества так и упущенную

выгоду, которую кредитор мог бы получить при надлежащем выполнении

обязательства, если его права по договору не были бы нарушены На кредитора

возлагается обязанность доказать объем понесенных убытков и причинную связь

между ними и нарушением условий заключенного договора поставки. (см.

Приложение № 26).

Важное значение имеют установленные в ст. 524 ГК РФ правила об исчислении

убытков при расторжении договора поставки вследствие нарушения обязательств

продавцом или покупателем. Их суть заключается в следующем: во-первых,

если в разумный срок после расторжения договора в следствии нарушения

контрагентом обязательства, добросовестная сторона покупает товары у

другого продавца по более высокой, но разумной цене, либо продает товары

(продавец) по более низкой, чем предусмотрено договором, она вправе

требовать от контрагента, нарушившего обязательство, возмещения убытков в

виде разницы между установленной ценой в договоре и ценой по совершенной

взамен сделке. Во-вторых, в тех случаях, когда сделка взамен расторгнутого

договора не совершалась и на данный товар имеется текущая цена,

добросовестная сторона вправе предъявить требования о возмещении так

называемых абстрактных убытков, исчисляемых в виде разницы между ценой,

установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.

Возмещение убытков, исчисленных таким образом не исключает возмещения и

Страницы: 1, 2, 3, 4